電子商務(wù)法爭議中落地
來源：21世紀(jì)經(jīng)濟報道2018-09-03 10:09:49編輯：Xfq
電子商務(wù)法不僅重視開放性，更重視前瞻性，以鼓勵創(chuàng)新和競爭為主，同時兼顧規(guī)范和管理的需要，為電子商務(wù)未來的發(fā)展奠定體制框架。
今年8月1日，國家市場監(jiān)管總局網(wǎng)監(jiān)司要求上海市和其他相關(guān)地方工商、市場監(jiān)管部門，對媒體反映的以及消費者、商標(biāo)權(quán)利人投訴舉報的拼多多平臺上銷售山寨產(chǎn)品、傍名牌等問題，認(rèn)真開展調(diào)查檢查。
假貨問題仍普遍存在于電商行業(yè)。阿里巴巴今年初發(fā)布報告顯示，2016年對18萬個疑似售假店鋪做了關(guān)店處理，2017年這個數(shù)字為24萬個。打假成效明顯情況下，每1萬筆訂單中仍有1.49筆為疑似假貨。
中國人民公安大學(xué)城市安全研究中心一份報告指出，由于微商缺乏必要的市場準(zhǔn)入規(guī)則及監(jiān)管，用微信朋友圈關(guān)系而滋生的微商售假現(xiàn)象屢禁不絕。
對于假貨這個電子商務(wù)中難以根除的頑疾，8月31日，十三屆全國人大常委會第五次會議表決通過了電子商務(wù)法。
草案曾作出規(guī)定，當(dāng)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人向電商平臺發(fā)出投訴假貨的通知后，平臺應(yīng)該及時采取措施；被投訴的商家可以“反通知”平臺沒有售假，此時平臺應(yīng)該將被投訴商品重新上架。
四審稿對此又作出重大調(diào)整，增加規(guī)定了十五天的觀察期，觀察期結(jié)束后知識產(chǎn)權(quán)人不起訴的，平臺才能夠恢復(fù)上架。但有常委會委員認(rèn)為，這給知識產(chǎn)權(quán)惡意投訴提供了便利。
這樣嚴(yán)格的保護(hù)措施也帶來了爭議：在電商平臺和部分學(xué)者看來，電商法讓平臺背上了過重的審核、鑒別假貨的責(zé)任，這超出了平臺的能力。在未來的電子商務(wù)行業(yè)發(fā)展中，電商法規(guī)定的創(chuàng)新性舉措將如何落地？
8月31日下午，在電商法表決通過之后舉行的新聞發(fā)布會上，全國人大財經(jīng)委員會副主任委員尹中卿表示，目前我們國家電子商務(wù)正處于蓬勃發(fā)展的時期，滲透廣、變化快，新情況、新問題層出不窮，在立法中既要解決電子商務(wù)領(lǐng)域的突出問題，也要為未來發(fā)展留出足夠的空間。電子商務(wù)法不僅重視開放性，而且也更加重視前瞻性，以鼓勵創(chuàng)新和競爭為主，同時兼顧規(guī)范和管理的需要，這就為我們電子商務(wù)未來的發(fā)展奠定了體制框架。
平臺收到投訴后應(yīng)及時采取措施
8月31日，拼多多公布2018財年第二季度財報。報告顯示，拼多多第二季度總營收為人民幣27.090億元，同比增長2489%。拼多多第二季度月度平均活躍用戶人數(shù)為1.950億人，同比增長495%。
拼多多還在8月22日公布了其開展的“雙打行動”階段性成果，僅一周時間，就主動強制關(guān)店1128家，下架商品近430萬件，批量攔截疑似假冒商品鏈接超過45萬條。
電子商務(wù)法是懸在拼多多頭上的達(dá)摩克利斯之劍。電商法規(guī)定：電子商務(wù)平臺經(jīng)營者知道或者應(yīng)當(dāng)知道平臺內(nèi)經(jīng)營者侵犯知識產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)當(dāng)采取刪除、屏蔽、斷開鏈接、終止交易和服務(wù)等必要措施；未采取必要措施的，與侵權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。
“此前草案規(guī)定，電子商務(wù)平臺只有在‘明知’平臺內(nèi)經(jīng)營者侵犯知識產(chǎn)權(quán)時，才應(yīng)當(dāng)依法采取措施；此后將‘明知’修改為‘知道或者應(yīng)當(dāng)知道’。這強化了平臺的注意義務(wù)，因為實踐中很難認(rèn)定平臺是否‘明知’，但可以根據(jù)平臺的技術(shù)能力、監(jiān)控手段，先前是否發(fā)生過侵權(quán)案例等因素，來認(rèn)定平臺是否‘應(yīng)當(dāng)知道’。”北京大學(xué)法學(xué)院教授薛軍告訴21世紀(jì)經(jīng)濟報道記者。
但有媒體近日調(diào)查發(fā)現(xiàn)，不少山寨貨品牌如“小米新品、粵利粵、康帥傅、太白兔、綠剪口香糖、可日可樂、Abidas、立日洗衣粉”等已被平臺清除。但截至8月28日，拼多多上的山寨貨依舊滲透在百姓日常吃穿用的所需品之中，比如“vivk”手機、“香美兒”化妝品等。
據(jù)報道，拼多多近日再次遭多家美國律師事務(wù)所發(fā)起集體訴訟調(diào)查，其中，位于美國加州的兩家律所8月底發(fā)布公告，認(rèn)為拼多多打假無能，由此引發(fā)投資者損失。
平臺應(yīng)不應(yīng)該承擔(dān)審核責(zé)任
電子商務(wù)法除了要求電商平臺主動打假，還要求平臺在收到投訴后及時采取措施。
電商法規(guī)定，知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人認(rèn)為其知識產(chǎn)權(quán)受到侵害的，有權(quán)通知電子商務(wù)平臺經(jīng)營者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接、終止交易和服務(wù)等必要措施。電子商務(wù)平臺經(jīng)營者接到通知后，應(yīng)當(dāng)及時采取必要措施，并將該通知轉(zhuǎn)送平臺內(nèi)經(jīng)營者。
這就是引入了最早出現(xiàn)在美國版權(quán)保護(hù)制度中的“通知-刪除”原則。電子商務(wù)法又進(jìn)一步增加了“反通知”：平臺內(nèi)經(jīng)營者接到轉(zhuǎn)送的通知后，可以向電子商務(wù)平臺經(jīng)營者提交不存在侵權(quán)行為的聲明。聲明應(yīng)當(dāng)包括不存在侵權(quán)行為的初步證據(jù)。
“通知-反通知”要求電商平臺對收到的通知和證據(jù)進(jìn)行審核，并作出判斷。這被平臺企業(yè)認(rèn)為超出了能力范圍，難堪重負(fù)。
“外界都期待平臺的知識產(chǎn)權(quán)客服是法官，可我們沒有法官的職能，對于一線的客服來說，不可能掌握海量品牌的授權(quán)書是什么樣子，正規(guī)發(fā)票是什么樣子，所以這些條款對我們業(yè)務(wù)的限制前景非常嚴(yán)峻。”一家電商平臺知識產(chǎn)權(quán)部門負(fù)責(zé)人告訴21世紀(jì)經(jīng)濟報道記者。
“對于一些比較明顯的侵權(quán)，平臺可以甄別，但還有很多投訴如果不拿到法院的判決，我們絕對無法判斷。但平臺不采取措施的話，又會引發(fā)外界的不理解，平臺是兩頭不討好，賣家、權(quán)利人都不滿意。”他說。
“知識產(chǎn)權(quán)分為版權(quán)、商標(biāo)和專利，對于平臺來說，審查版權(quán)是否侵權(quán)非常容易，而且如果不及時采取措施，盜版就會無限制復(fù)制，侵權(quán)的成本非常低，損害后果非常大。但是商標(biāo)和專利侵權(quán)，技術(shù)性非常強，比如蘋果和三星的專利戰(zhàn)，大量專利糾紛不是平臺能去判斷的，會給平臺帶來額外負(fù)擔(dān)。”他說。
2017年11月舉行的一場電商法立法研討會上，一名民法學(xué)者說：“《侵權(quán)責(zé)任法》規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)用戶侵犯他人民事權(quán)益的，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在接到通知后要立即采取措施。但當(dāng)時還沒有發(fā)達(dá)的電子商務(wù)，電子商務(wù)平臺是要開展?fàn)I業(yè)的，輕易斷開鏈接是很危險的事情。”
15天觀察期如何避免惡意投訴
在另一位電商平臺法務(wù)部負(fù)責(zé)人看來，電子商務(wù)法規(guī)定的“通知即下架，反通知后再上架”的原則，“勢必會造成一種情況：我看你賣類似的產(chǎn)品，我就投訴你侵權(quán)，只需要下架幾天，對你的影響就會非常大，這就造成很多不公平競爭”。
“現(xiàn)實中，就已經(jīng)出現(xiàn)過在11月10日，也就是‘雙11’大促前一天被投訴的情況。”他說。
但在打擊假貨和防止惡意投訴的拉鋸上，電子商務(wù)法又往前走了一步。草案四審稿新增設(shè)了15天的觀察期，平臺接到商家未侵權(quán)“反通知”后，不能馬上終止所采取的措施，而是需要再等待15天。15天內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)人不投訴或起訴的，平臺才能夠終止之前采取的措施。
“這一重大程序的變更，我認(rèn)為有點過度，沒有充分考量惡意投訴的情形，一旦付諸實施，可能有一定副作用，導(dǎo)致整個平臺知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)規(guī)則的失衡。建議將15天的觀察期適當(dāng)縮短一些，比如3個工作日或者5個工作日就可以了。”鮮鐵可委員在8月28日分組審議時說。
“15天的觀察期是否過長要根據(jù)具體情況判斷，一些爆款商品可能銷售期很短，15天過后就過季了，所以這個條款在具體適用時還需要進(jìn)行綜合考量。”薛軍說。
為了讓發(fā)出通知的權(quán)利人減少惡意投訴，電子商務(wù)法最后時刻再次做出修改，規(guī)定“因通知錯誤造成平臺內(nèi)經(jīng)營者損害的，依法承擔(dān)民事責(zé)任。故意發(fā)出錯誤通知，造成平臺內(nèi)經(jīng)營者損失的，加倍承擔(dān)賠償責(zé)任”。
此外，電商法還引入了公示制度，要求電子商務(wù)平臺經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)及時公示收到的通知、聲明及處理結(jié)果。
北京師范大學(xué)法學(xué)院教授薛虹認(rèn)為，這是通過社會監(jiān)督的方法，如果有人不斷濫用權(quán)利下發(fā)通知，“那就把你公示出來，群眾的眼睛是雪亮的”。
但這也遭到了電子商務(wù)平臺的反對。“有的投訴通知的事實都不清楚，平臺沒辦法判定，這個時候是不能公示的，只能等到法院作出判決之后。”上述電商平臺知識產(chǎn)權(quán)部負(fù)責(zé)人說。
“公示制度主要是為了保障各方知情權(quán)，同時加大侵權(quán)人的成本，起到信用監(jiān)管的作用。當(dāng)然，公示的通知、聲明及處理結(jié)果應(yīng)當(dāng)是經(jīng)查證屬實的。”薛軍說。
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